Проблема:
Российская компания получила займ от своего учредителя, резидента из «недружественной страны». Приближается срок возврата займа. Возможности подписать дополнительное соглашение у учредителя нет.
Какие риски со стороны валютного контроля возникают для компании, если соглашение о продлении займа так и не будет подписано, при этом требований о возврате займа также поступать не будут и какими документами\действиями (кроме подписания продления) можно эти риски снизить?
Ответственность за невозврат займа.
Ответственности можно избежать, если правонарушение:
1. Случилось с 23 февраля 2022 года и до конца текущего;
2. Явилось следствием ограничительных мер недружественных стран.
В помощь также и срок давности. Если прошло уже два года с момента правонарушения, привлечь к ответственности не смогут.
Если резидент нарушил правила о репатриации займов, выданных нерезидентам, то организацию и должностных лиц оштрафуют (могут ограничиться предупреждением).
Обратите внимание! С 8 августа 2022 года не действует:
Требование о репатриации денег и выполнении договоров для организаций и ИП в отношении всех договоров ВЭД и договоров займа с нерезидентами.
Но несмотря на отмену обязанности по репатриации, мы рекомендуем либо закрыть обязательства, либо продлить их. Потому что, несмотря на отсутствие штрафов, ЦБ передает информацию в ФНС, которая в свою очередь осуществляет проверки подобных договоров и правоотношений.
Альтернативные пути урегулирования займа при невозможности его возврата и продления:
I. Зачет встречного однородного требования.
Зачет, в результате которого происходит прекращение обязательств на сумму выше десяти млн рублей в календарный месяц, возможен при условии получения клиентом соответствующего разрешения Минфина РФ. Аналогичный подход полагаем необходимым применять также к иным способам прекращения обязательств, отличным от их исполнения, которые могут быть использованы в целях обхода резидентами, установленного Указом 95 порядка (например, новация).
! Зачесть требования нельзя:
· если в отношении одной из сторон обязательства суд возбудил процедуру банкротства (абз. 7 п. 1 ст. 63, абз. 9 п. 1 ст. 81 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ, п. 14 информационного письма Президиума № 65);
· при оплате размещаемых акционерным обществом дополнительных акций, за исключением случаев оплаты дополнительных акций, которые размещают по закрытой подписке (абз. 2 п. 2 ст. 99 Гражданского кодекса РФ, п. 2 ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ);
· при оплате уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, если его уставный капитал увеличили, кроме случаев, если решение о зачете приняли все участники общества единогласно (абз. 2 п. 2 ст. 90 Гражданского кодекса РФ, п. 4 ст. 19 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ);
· при возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (абз. 2 ст. 411 ГК РФ);
· при пожизненном содержании (абз. 3 ст. 411 ГК РФ);
· при взыскании алиментов (абз. 4 ст. 411 ГК РФ).
Одновременно, в рамках произведенной правовой экспертизы выявлено неоднозначное толкование норм права, что делает позицию о зачете в рассматриваемом случае спорной.
Зачет в возможен (п 2 ст 19 173-ФЗ). А согласно прошлогоднему Указу Президента РФ № 430 есть прямая зависимость нормы зачисления валютной выручки на счета резидентов в российских банках от размера ее обязательной продажи. В 22 году его обнулили, а значит осуществлять репатриацию не нужно.
Норма Указа Президента от 05.07.2022 № 430 является спорной. Положения статьи 19 173-ФЗ, где говорится о репатриации, никто не отменял. ФТС и ФНС готовят соответствующие запросы.
Закон зачет запрещает, но профильные подзаконные акты говорят о праве провести такой зачет.
Соглашение о зачете предоставляется в банк, который осуществляет валютный контроль за сделкой (п.6.1.6 Инструкции ЦБ РФ от 16.08.2017 № 181-И). Мнение банка будет являться решающим.
Рекомендуем заручиться разрешением Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ для исключения вышеуказанных рисков.
II. Получение страховой выплаты в случае невозврата валютному резиденту РФ денег по договору займа.
Возможно, если есть соответствующая страховка.
Есть условия, когда получение страховой выплаты вместо валютной выручки приравняется к исполнению обязанности по репатриации:
III. Составление соглашения о прощении займа.
Законодательством РФ не установлено, какими документами нужно оформить прощение долга. Главное указать, какой именно долг, его размер. Включите реквизиты документов, на основании которых он возник (ст 407, 415 ГК).
После составления соглашения о прощении займа подписанное соглашение необходимо предоставить в уполномоченный банк в течение 15 рабочих дней с момента подписания, соглашение подается совместно со справкой о подтверждающих документах с кодом 05_3. После этого сальдо ведомости валютного банковского контроля по контракту должно равняться нулю.
Все документы составляются на русском языке, а иностранные – надо перевести на русский (легализованы путем проставления апостиля или консульской легализации).
Документы подаются на бумаге или электронно (подписанные с использованием электронной цифровой подписи).
Налоговый учет прощения долга:
Налог на прибыль.
НДС.
На сумму прощения долга начислять НДС не нужно.
По денежным займам НДС не начисляется вообще (подп. 1 п. 3 ст. 39, подп. 1 п. 2 ст. 146 НК).
