Ситуация

В 2020 году российская компания выдала займ своему учредителю в евро под проценты. Учредитель – юридическое лицо, налоговый резидент ныне «недружественной» страны. Ввиду санкционной политики у получателя займа нет возможности его вернуть.

Вопрос: Какие есть пути решения данной ситуации, кроме продления договора?

Альтернативные пути урегулирования займа при невозможности его возврата и продления

I. Зачет встречного однородного требования

Однако такое встречное требование должника - нерезидента должно также возникать из-за предоставления займа. Такой вывод следует из содержания п. 9 ч. 2 ст. 19 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» № 173-ФЗ.

II. Получение страховой выплаты по договору страхования в случае невозврата валютному резиденту РФ денег по договору займа

Допускается при наличии соответствующей страховки. Так, в соответствии с ч. 4 ст. 19 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» № 173-ФЗ, Резидент признается исполнившим обязанность по репатриации, если он обеспечил получение страховой выплаты в иностранной валюте или валюте РФ.

Обеспечивается выплата договором страхования рисков неисполнения нерезидентом обязательств по заключенному с таким нерезидентом договору займа.

Выплата пойдет на свои банковские счета, открытые в уполномоченных банках, и (или) на банковские счета, открытые в уполномоченных банках резидента, являющегося выгодоприобретателем по такому договору страхования, в порядке и сроки, которые предусмотрены договором страхования, при наступлении страхового случая.

Страховой случай предусмотрен установленным Правительством Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом от 8 декабря 2003 года № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» порядком осуществления деятельности по страхованию экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и (или) политических рисков.

Есть условие, что определенное договором страхования значение соотношения страховой суммы и страховой стоимости (уровень страхового возмещения) равно установленному названным порядком значению или превышает его.

Получение страховой выплаты вместо валютной выручки приравнивается к исполнению обязанности по репатриации при условии:

страховой случай предусмотрен Постановлением Правительства от 22.11.2011 № 964 «О порядке осуществления деятельности по страхованию и обеспечению экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и политических рисков»;
в договоре страхования значение соотношения страховой суммы и страхового возмещения равно 70% или более (п. 15 Правил осуществления деятельности по страхованию и обеспечению экспортных кредитов и инвестиций от предпринимательских и политических рисков);
страховщиком является АО «ЭСКАР» - «Российское агентство по страхованию экспортных кредитов и инвестиций».

III. Составление соглашения о прощении займа

Законодательством РФ не установлено, какими документами нужно оформить прощение долга. Это могут быть уведомление или соглашение (договор) о прощении долга. Необходимо указать, какой именно долг прощается, его размер, а также реквизиты документов, на основании которых возникла задолженность. Такой порядок следует из статей 407, 415 ГК.

С 8 августа 2022 года для организаций и ИП в отношении всех договоров ВЭД и договоров займа с нерезидентами требование о репатриации денежных средств и исполнении таких договоров не действует. Положение статьи 19 Закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ о репатриации денежных средств отменено Указом Президента от 08.08.2022 № 529.

Положения Указа Президента от 08.08.2022 № 529 не имеют обратной силы и на правоотношения, возникшие до вступления его в силу, не распространяются. В связи с чем исполнение обязанности по репатриации денежных средств, установленное статьей 19 Закона № 173-ФЗ, до 8 августа 2022 года должно исполняться по правилам, установленным валютным законодательством. С 8 августа 2022 года для организаций и ИП в отношении всех договоров ВЭД и договоров займа с нерезидентами требование о репатриации денежных средств и исполнении таких договоров не действует.

Российские организации и индивидуальные предприниматели вправе осуществлять зачет своих требований к нерезидентам и обязательств перед ними или замену обязательств нерезидентов новыми обязательствами, за исключением случаев, определенных Правительством. В настоящее время такие случаи не определены, в связи с чем исполнение и прекращение обязательств по договорам ВЭД можно осуществлять способами, разрешенными законодательством РФ. Например, оформить прощение долга. Указ № 529 от 08.08.2022 действует на обязательства, чье исполнение наступает после 08.08.2022 года.

После составления соглашения о прощении займа подписанное соглашение необходимо представить в уполномоченный банк в течение 15 рабочих дней с момента подписания. Соглашение подается совместно со справкой о подтверждающих документах с кодом 05_3. После исполнения сведений о подтверждающих документах банком сальдо ведомости валютного банковского контроля по контракту должно равняться нулю.

Налоговый учет

Если организация прощает дебитору задолженность, это квалифицируется как дарение (ст. 572 ГК РФ) — такую операцию не учитывают при расчете налога на прибыль (п. 16 ст. 270 НК РФ).

Если прощение не направлено на получение дохода, то в налоговом учете сумма прощенного долга не учитывается в составе расходов. В данном случае сумму прощенного займа не рекомендуется учитывать в расходах.

Официальных разъяснений относительно налогообложения учредителя в такой ситуации нет.

По нашему мнению, при прощении долга возникнет «иной аналогичный доход», попадающий под подпункт 10 пункта 1 статьи 309 НК РФ аналогично безвозмездно полученному, описанному в письме ФНС от 15 сентября 2015 г. № ГД-4-3/16242@.

В связи с тем, что выплат не производится, проверяющие могут потребовать уплатить 20% налога за счет средств агента. Судебной практики для такой ситуации нет.

При указанной квалификации доход следует отразить в налоговом расчете о доходах, выплаченных иностранным организациям.
На сумму прощения долга начислять НДС не нужно.
По денежным займам НДС не начисляется вообще (подп. 1 п. 3 ст. 39, подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ).

Совет эксперта

Опираясь на практический опыт, можем также заключить, что прослеживается риск:

Если ФНС сочтет действия налогоплательщика по прощению долга сомнительной операцией, то в рамках межведомственного взаимодействия они могут привлечь ОЭПиПК для проведения расследования, и последние могут прийти к выводу, что прощение долга намеренно направлено на вывод активов из РФ в «недружественное» государство.

Чтобы нивелировать озвученный риск, важно:

обосновать экономическую целесообразность прощения долга (подтвердить, что возврат долга никак не получить, висят риски неисполнения валютного законодательства);
указать на то, что прощение долга не подрывает финансовое состояние компании;
подтвердить, что налоги, заработная плата и иные финансовые обязательства платятся вовремя.

Проверьте, обладаете ли вы достоверной и подробной картиной финансового состояния компании.

Узнать подробнее